問題提出
　　案例一：某食品經(jīng)營企業(yè)涉嫌經(jīng)營不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的食品,，市場(chǎng)監(jiān)管部門立案調(diào)查后,，發(fā)現(xiàn)據(jù)以立案的食品檢驗(yàn)報(bào)告存在重大錯(cuò)誤,，應(yīng)予撤銷,。
　　案例二：市場(chǎng)監(jiān)管部門認(rèn)為某經(jīng)營主體存在違法行為,，并立案調(diào)查,。但隨后該經(jīng)營主體提供了足以證明自己沒有主觀過錯(cuò)的證據(jù)。
　　案例三：市場(chǎng)監(jiān)管部門認(rèn)為某經(jīng)營主體存在違法行為,，并立案調(diào)查。經(jīng)調(diào)查發(fā)現(xiàn),，當(dāng)事人違法行為輕微并及時(shí)改正,，沒有造成危害后果。
　　針對(duì)以上3個(gè)案例,，執(zhí)法部門常常會(huì)遇到兩個(gè)問題,，一是對(duì)上述已立案的案件后續(xù)如何處理，二是案件處理后是否需要對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行教育,。本文結(jié)合相關(guān)法律規(guī)定予以分析,。

不予行政處罰的類型
　　《中華人民共和國行政處罰法》（以下簡(jiǎn)稱《行政處罰法》）第五十七條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，“違法行為輕微,，依法可以不予行政處罰的,，不予行政處罰”；第（三）項(xiàng)規(guī)定,，“違法事實(shí)不能成立的,，不予行政處罰?！鄙鲜鰲l文給出了兩個(gè)不予行政處罰條件,，一是有違法行為但輕微，二是違法事實(shí)不能成立,。此處出現(xiàn)“違法行為”和“違法事實(shí)”兩種表述,，為進(jìn)一步分析不予行政處罰情形，需厘清這兩種表述的含義,。
　　《行政處罰法》沒有對(duì)違法行為與違法事實(shí)的含義作出解釋,。根據(jù)該法第四條規(guī)定，違法行為是指“違反行政管理秩序的行為”,。本文針對(duì)行政違法行為的構(gòu)成要件采取一要件說,，即違反行政管理秩序就構(gòu)成行政違法行為,。該法第五條第二款規(guī)定，設(shè)定和實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù),，與違法行為的事實(shí),、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng),。結(jié)合《行政處罰法》關(guān)于當(dāng)事人行政責(zé)任能力及追訴時(shí)效等的規(guī)定可知,，違法事實(shí)應(yīng)是大的概念，涵蓋第五條第二款表述中的第二個(gè)“事實(shí)”,。故違法事實(shí)是指由違法行為,，違法行為的主體、性質(zhì),、情節(jié),、發(fā)生時(shí)間及社會(huì)危害程度等綜合而成的事實(shí)。沒有違法行為一定不存在違法事實(shí),，但有違法行為并不意味著一定存在違法事實(shí),。
　　對(duì)《行政處罰法》規(guī)定的不予行政處罰（包括可以不予行政處罰）情形進(jìn)行梳理，可以分為兩大類型,。
　　第一大類型,，違法事實(shí)成立。違法事實(shí)成立,，違法行為自然存在,。依照《行政處罰法》第三十三條第一款，此時(shí)不予行政處罰有兩種情形,，一是違法行為輕微并及時(shí)改正,，沒有造成危害后果；二是初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正,。
　　第二大類型,，違法事實(shí)不成立。該類型又分為兩種情形,，一是不存在違法行為,，如上文提到的第一個(gè)案例，食品檢驗(yàn)報(bào)告被撤銷,，經(jīng)營不符合食品安全標(biāo)準(zhǔn)的違法行為也就不存在了,。二是存在違法行為，但因違法行為主體,、主觀過錯(cuò),、追訴時(shí)效等原因?qū)е逻`法事實(shí)不能成立，而不予行政處罰,。例如,，當(dāng)事人為不滿十四周歲的未成年人,；精神病人、智力殘疾人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)發(fā)生違法行為,；當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒有主觀過錯(cuò)（法律,、行政法規(guī)另有規(guī)定除外）；違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)（涉及公民生命健康安全,、金融安全且有危害后果的,，五年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)）等。

分析思考
　　經(jīng)過對(duì)相關(guān)法律條文的分析,，可知前述3個(gè)案例,，依法均應(yīng)不予行政處罰。那么,，市場(chǎng)監(jiān)管部門在執(zhí)法實(shí)踐中對(duì)于此類立案后決定不予行政處罰的案件,，后續(xù)程序應(yīng)如何操作？本文分析如下：
　　1.是否需要制作不予行政處罰決定書
　　對(duì)第一大類型不予行政處罰情形,，因違法事實(shí)成立,，制作并送達(dá)不予行政處罰決定書，并根據(jù)《行政處罰法》第三十三條第三款的規(guī)定對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行教育,，應(yīng)無異議。這樣處理也符合市場(chǎng)監(jiān)管總局發(fā)布的《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰文書格式范本使用指南》之規(guī)定,。該指南中不予行政處罰決定書文書適用范圍為“符合《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》第五十四條第一款第二項(xiàng)情形”,，即“確有違法行為，但有依法不予行政處罰情形的,，不予行政處罰”,。
　　對(duì)于第二大類型不予行政處罰情形是否需要制作不予行政處罰決定書，則需細(xì)致分析,。當(dāng)不存在違法行為情形時(shí),，本文認(rèn)為不需要制作不予行政處罰決定書，應(yīng)當(dāng)撤銷案件,。
　　因違法行為主體,、主觀過錯(cuò)、追訴時(shí)效等原因不予行政處罰時(shí),，因確有違法行為,，可以制作并送達(dá)不予行政處罰決定書?！妒袌?chǎng)監(jiān)督管理行政處罰文書格式范本使用指南》所規(guī)定的不予行政處罰決定書文書適用范圍包括這幾種情況,。
　　2.是否應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行教育
　　教育即改造思想意識(shí)，如果當(dāng)事人因無主觀過錯(cuò)而被不予行政處罰,，說明其無犯意,，也就沒有進(jìn)行教育的理由,。當(dāng)事人作為自然人時(shí)因年齡或精神狀況而被不予行政處罰時(shí)，因其無承擔(dān)行政責(zé)任甚至民事責(zé)任的能力,，對(duì)其教育無法達(dá)到目的,，也不應(yīng)進(jìn)行教育，可責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加管束,?！缎姓幜P法》第三十三條第三款對(duì)違法行為不予行政處罰。即應(yīng)當(dāng)進(jìn)行教育的規(guī)定,，并未考慮對(duì)特殊當(dāng)事人和無過錯(cuò)當(dāng)事人教育的可行性和合理性,。當(dāng)事人因違法行為發(fā)現(xiàn)時(shí)超過追訴時(shí)效而被不予行政處罰的，因?yàn)檫`法行為及犯意都存在,，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行教育,。
　　3.撤銷立案還是作出不予行政處罰決定
　　《行政處罰法》《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》均未規(guī)定銷案程序，根據(jù)調(diào)查情況,，只有作出行政處罰決定和不予行政處罰決定兩個(gè)程序可以選擇,。《刑事訴訟法》規(guī)定了刑事案件立案后的銷案程序,，一些部門規(guī)章也規(guī)定有類似銷案程序,。如《價(jià)格行政處罰程序規(guī)定》第三十九條第二款，《校外培訓(xùn)行政處罰暫行辦法》第二十七條,，《生態(tài)環(huán)境行政處罰辦法》第二十條等,。
　　上述部門規(guī)章關(guān)于銷案條件的規(guī)定并不一致，但畢竟多了一個(gè)可供選擇的程序,。那么,，立案后經(jīng)行政機(jī)關(guān)決定調(diào)查，決定對(duì)當(dāng)事人不予行政處罰的,，是作銷案處理還是作出不予行政處罰決定并制作不予行政處罰決定文書更合適,？
　　本文認(rèn)為，上文分析的違法事實(shí)成立的不予行政處罰類型,，應(yīng)當(dāng)制作不予行政處罰決定書,。違法事實(shí)不能成立的類型中，不存在違法行為時(shí),，應(yīng)當(dāng)銷案處理,。當(dāng)事人為年齡或精神狀況存在特殊情況的自然人時(shí)，根據(jù)相關(guān)證據(jù)可以明確判斷,，作銷案處理更合適,。是否超過追訴時(shí)效，判斷方法也很明確，作銷案處理更合適,。對(duì)當(dāng)事人是否存在主觀過錯(cuò)的認(rèn)定主觀性很強(qiáng),，不宜直接銷案，制作不予行政處罰決定書更為妥當(dāng),。
　　當(dāng)然,，以上是基于有銷案程序時(shí)更適合的選擇。在《行政處罰法》《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》未作修訂的情形下,，除價(jià)格案件可以根據(jù)《價(jià)格行政處罰程序規(guī)定》銷案,，其他案件決定不予行政處罰的，市場(chǎng)監(jiān)管部門作出不予行政處罰決定書是于法有據(jù)的選擇,。但是,，從提高行政執(zhí)法效率角度考慮，建議《市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰程序規(guī)定》再修訂時(shí)增加銷案程序,。對(duì)作銷案處理的案件當(dāng)事人是否應(yīng)當(dāng)進(jìn)行教育,，也應(yīng)根據(jù)當(dāng)事人情況區(qū)別處理。

□江蘇省淮安市市場(chǎng)監(jiān)管局 孫人清