不予行政處罰，是指當(dāng)事人行為已經(jīng)構(gòu)成行政違法，但具備法定情形而依法不予行政處罰。行政處罰法規(guī)定了五類不予行政處罰的情形：一是不滿十四周歲的未成年人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教（第三十條）。二是精神病人、智力殘疾人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為時(shí)有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令其監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和治療（第三十一條）。三是違法行為輕微并及時(shí)改正，沒(méi)有造成危害后果的，不予行政處罰（第三十三條第一款）。四是除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，當(dāng)事人有證據(jù)足以證明沒(méi)有主觀過(guò)錯(cuò)的，不予行政處罰（第三十三條第二款）。五是初次違法且危害后果輕微并及時(shí)改正的，可以不予行政處罰（第三十三條第一款）。
　　前述第三至五類不予行政處罰情形下，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行教育。另外，雖然不屬于前述五類法定的不予行政處罰情形，但行政違法行為情節(jié)輕微、予以教育即可的情形下，也可能根據(jù)行政處罰法第五條第二款“過(guò)罰相當(dāng)”原則（實(shí)施行政處罰必須以事實(shí)為依據(jù)，與違法行為的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)以及社會(huì)危害程度相當(dāng)），以及第六條“處罰與教育相結(jié)合”原則，對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行教育引導(dǎo)，而不予行政處罰。
　　市場(chǎng)監(jiān)管總局2025年5月發(fā)布的《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第四條、第五條、第七條、第八條，具體列舉了四類對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行教育引導(dǎo)而不予行政處罰的廣告違法情形。
　　第一，《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第四條規(guī)定，未經(jīng)廣告審查發(fā)布醫(yī)療廣告，但廣告內(nèi)容僅限于醫(yī)療機(jī)構(gòu)第一名稱、地址、所有制形式、醫(yī)療機(jī)構(gòu)類別、診療科目、床位數(shù)、接診時(shí)間、聯(lián)系電話，且與醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可（備案）事項(xiàng)一致，可以依據(jù)行政處罰法有關(guān)規(guī)定，對(duì)相關(guān)當(dāng)事人作出不予行政處罰的決定。
　　第二，《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第五條規(guī)定，醫(yī)療廣告審查證明文件有效期屆滿后，未停止發(fā)布或者再次發(fā)布醫(yī)療廣告，且醫(yī)療廣告與廣告審查證明文件、醫(yī)療機(jī)構(gòu)實(shí)際情況一致的，可以依據(jù)行政處罰法有關(guān)規(guī)定，對(duì)相關(guān)當(dāng)事人作出不予行政處罰的決定。
　　第三，《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第七條規(guī)定，醫(yī)療廣告內(nèi)容未超出衛(wèi)生健康行政部門規(guī)定的醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)公開的信息范疇，且均有具有法律效力文件予以證明的，可以依據(jù)行政處罰法有關(guān)規(guī)定，對(duì)相關(guān)當(dāng)事人作出不予行政處罰的決定。根據(jù)中醫(yī)藥法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、國(guó)務(wù)院《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)，醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)在其診療場(chǎng)所明顯位置主動(dòng)公開的信息，主要包括《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》、診療科目、診療時(shí)間、收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、診療范圍、醫(yī)師的姓名及其執(zhí)業(yè)范圍等。筆者認(rèn)為，前述情形應(yīng)主要指未經(jīng)醫(yī)療廣告審查核準(zhǔn)，或?qū)嶋H發(fā)布的醫(yī)療廣告內(nèi)容，超出經(jīng)審查的醫(yī)療廣告成品樣件內(nèi)容而未重新提出審查申請(qǐng)并獲核準(zhǔn)，但醫(yī)療廣告內(nèi)容未超出衛(wèi)生健康行政部門規(guī)定的醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)主動(dòng)公開的信息范疇（如有關(guān)醫(yī)療收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)、醫(yī)師的姓名及其執(zhí)業(yè)范圍的廣告內(nèi)容），且均應(yīng)有具備法律效力文件予以證明。
　　第四，《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第八條規(guī)定，醫(yī)療廣告存在下列五種情形的，可以依據(jù)行政處罰法有關(guān)規(guī)定，對(duì)相關(guān)當(dāng)事人作出從輕、減輕或者不予行政處罰的決定：1.宣傳同一醫(yī)療聯(lián)合體的名稱或者聯(lián)合體內(nèi)的其他醫(yī)療機(jī)構(gòu)第一名稱、地址、聯(lián)系電話，且相關(guān)信息與實(shí)際情況相符的；2.展示醫(yī)療機(jī)構(gòu)實(shí)景圖片，且相關(guān)圖片與實(shí)際情況相符的；3.以圖片或者文字形式標(biāo)明醫(yī)療機(jī)構(gòu)具體位置，且真實(shí)準(zhǔn)確的；4.以規(guī)范準(zhǔn)確的醫(yī)學(xué)術(shù)語(yǔ)對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)取得核準(zhǔn)登記或者備案的診療科目以及與該科目相關(guān)的診療范圍等進(jìn)行介紹的；5.依據(jù)具有法律效力的文件，對(duì)超出主動(dòng)公開信息范疇的醫(yī)療機(jī)構(gòu)有關(guān)情況作介紹，且不涉及診療效果或者診療技術(shù)、方法的。筆者認(rèn)為，前述五種情形的發(fā)生場(chǎng)景，也應(yīng)主要適用于未經(jīng)醫(yī)療廣告審查核準(zhǔn)的場(chǎng)景，或者實(shí)際發(fā)布的醫(yī)療廣告內(nèi)容超出經(jīng)審查的醫(yī)療廣告成品樣件內(nèi)容而未重新提出審查申請(qǐng)并獲核準(zhǔn)的場(chǎng)景。
　　值得注意的是，《醫(yī)療廣告監(jiān)管工作指南》第四條、第五條、第七條、第八條所列的前述四大類對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行教育引導(dǎo)而不予行政處罰的廣告違法情形，均未要求當(dāng)事人已經(jīng)改正（如補(bǔ)辦廣告審查等），因此，不屬于行政處罰法第三十條、第三十一條、第三十三條所列不予行政處罰情形，而應(yīng)是適用行政處罰法第五條、第六條不予行政處罰。

□江西省撫州市人大常委會(huì)法工委 黃璞琳